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《互聯網廣告管理辦法》中的《電子商務法》印記

作者:admin 來源: 日期:2024/1/12 9:46:28 人氣:143

《互聯網廣告管理辦法》中的《電子商務法》印記

謝旭陽

互聯網廣告管理辦法》(以下簡稱《辦法》)第一條規定“為了規范互聯網廣告活動,保護消費者的合法權益,促進互聯網廣告業健康發展,維護公平競爭的市場經濟秩序,根據《中華人民共和國廣告法》(以下簡稱廣告法)《中華人民共和國電子商務法》(以下簡稱電子商務法)等法律、行政法規,制定本辦法。”明確將《電子商務法》作為其立法依據之一,并在《辦法》的不少條文中留下了印記。
《辦法》第二條第二款“法律、行政法規、部門規章、強制性國家標準以及國家其他有關規定要求應當展示、標示、告知的信息,依照其規定。”這里“法律”自然少不了《電子商務法》。依據《電子商務法》第十七條“電子商務經營者應當全面、真實、準確、及時地披露商品或者服務信息,保障消費者的知情權和選擇權”的規定,凡是電子商務活動中為滿足消費者的知情權和選擇權的信息,就屬于電子商務經營者履行法定義務的作為,依法不屬于廣告信息范疇,電子商務完全依賴網絡交往溝通的,如果沒有在網絡上告知消費者相應的商品基本信息,網絡交易就根本無從開始,根據《消費者權益保護法》第八條的規定,“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。”“消費者有權根據商品或者服務的不同情況,要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務,或者服務的內容、規格、費用等有關情況。”對于電子商務活動中,經營者告知消費者前述基本商品信息,網絡交易才可能順利進行,這方面的信息就屬于消費者知情權選擇權的基本需求,不應該歸屬于互聯網廣告信息范疇。
第二、基于《電子商務法》第四條“國家平等對待線上線下商務活動,促進線上線下融合發展,各級人民政府和有關部門不得采取歧視性的政策措施,不得濫用行政權力排除、限制市場競爭”之規定,線下不認為是廣告的行為,如商店商場中的商品陳列擺設、營業員現場介紹推介、商品使用示范等,轉化到線上電子商務場景下也同樣應當不視為廣告,為此,網絡直播等電子商務活動中的商品展示、主播等營銷人員的客觀商品介紹推薦、商品使用示范等也不應該認定為廣告信息。但如屬于引流廣告、短視頻推廣等與網絡交易場景分離的情況,本身應當屬于廣告推廣行為,其中的商品展示、主播等營銷人員的客觀商品介紹推薦、商品使用示范等行為也應該屬于廣告范疇,這也符合線下的常識——廣告中的信息自然屬于廣告信息。
第三、《電子商務法》第十八條規定“電子商務經營者根據消費者的興趣愛好、消費習慣等特征向其提供商品或者服務的搜索結果的,應當同時向該消費者提供不針對其個人特征的選項,尊重和平等保護消費者合法權益。”第四十條規定“電子商務平臺經營者應當根據商品或者服務的價格、銷量、信用等以多種方式向消費者顯示商品或者服務的搜索結果;對于競價排名的商品或者服務,應當顯著標明‘廣告’。”《辦法》第九條第二款“對于競價排名的商品或者服務,廣告發布者應當顯著標明‘廣告’,與自然搜索結果明顯區分。”既是《電子商務法》前述規定的落實,也是對國家網信辦《互聯網信息搜索服務管理規定》“互聯網信息搜索服務提供者提供付費搜索信息服務,應當依法查驗客戶有關資質,明確付費搜索信息頁面比例上限,醒目區分自然搜索結果與付費搜索信息,對付費搜索信息逐條加注顯著標識。互聯網信息搜索服務提供者提供商業廣告信息服務,應當遵守相關法律法規。”的具體細化。
第四,《辦法》第九條第三款“除法律、行政法規禁止發布或者變相發布廣告的情形外,通過知識介紹、體驗分享、消費測評等形式推銷商品或者服務,并附加購物鏈接等購買方式的,廣告發布者應當顯著標明‘廣告’”規定,雖然與《電子商務法》中沒有直接對應的規范條文,但與《電子商務法》第三十九條“電子商務平臺經營者應當建立健全信用評價制度,公示信用評價規則,為消費者提供對平臺內銷售的商品或者提供的服務進行評價的途徑。電子商務平臺經營者不得刪除消費者對其平臺內銷售的商品或者提供的服務的評價”規定則是有相似點的,都是由第三方發布的,并且都是與商品或者服務有關的信息,其中往往不可避免會涉及具體商品或者服務,甚至銷售商品的具體商家及其所在,網絡交易場景下第三方信息對于消費者的知情權選擇權實現是有很大幫助的。這種情況下,如果僅因知識介紹、體驗分享、消費測評、消費者評價等形式的涉商業信息中出現具體商品、具體商家以及其所在地址、聯系方式,就判定為商業廣告,勢必會影響知識介紹、體驗分享、消費測評、消費者評價等形式的第三方商業信息發布的客觀性真實性,不利于消費者在網絡交易場景下對未能直接接觸的具體商品、商家的選擇甄別,僅以附加購物鏈接等購買方式作為判定廣告的識別標準是合理性的。對于虛假商業宣傳的管制,并非僅有《廣告法》一部法律。